柔性回归:我国转型期刑事司法文明的题中之义——我国西藏地区“赔命价”案件的社会学分析

发布时间：2022-10-03 20:00

　　"赔命价"案件对习惯法因素地悄然运作,是西藏地区刑事法官在面对西藏习惯法与制定法冲突时,在笼罩着多种内外交织的司法压力下所进行的"法律非正式运作"。在依法治藏的背景下,要求民族地区的刑事司法工作者在刑事司法中灵活运用《刑法》第13条"但书"、违法性认识的可能性、期待可能性,扩大责任主义的适用范围,并在风俗习惯典型化、案件类型化、刑罚处遇标准化之时制定具备民族观刑事政策等,是刑事制定法与习惯法的隐晦冲突困境中的突围方式。 

【文章页数】：10 页

【文章目录】：
一、柔性回归的知识镜像
    (一)司法迹象
    (二)问题提出
二、柔性回归的生发原因
    (一)柔性回归的社会背景:社会转型
    (二)柔性回归的宗教背景:藏传佛教
    (三)柔性回归的司法背景:刚性司法
三、柔性回归的融合理据
    (一)柔性回归的知识贡献
        1.政治角度:促进社会发展的和谐,延展司法民主的基础
        2.民族角度:协调藏族法治的系统,加快藏族汉化的统一
        3.法理角度:实现法治社会的愿景,弥合情理法理的断裂
        4.司法角度:契合司法改革的内容,回应司法文明的要求
    (二)柔性回归的知识风险
        1.冰释刑事理性的权威
        2.滑向“卡迪司法”的深渊
四、柔性回归的刑法消解
    (一)刑事司法中扩大责任主义的适用
        1.《刑法》第13条“但书”之运用
        2.违法性认识可能性的运用
        3.期待可能性之运用
    (二)制定相应的刑事政策
五、结语


【参考文献】：
期刊论文
[1]区域治理的“良法”建构[J]. 眭鸿明.  法律科学(西北政法大学学报). 2016(05)
[2]法律经验研究的机制分析方法[J]. 陈柏峰.  法商研究. 2016(04)
[3]论司法认同:危机与重建[J]. 吴英姿.  中国法学. 2016(03)
[4]基础性权力与国家“纵向治理结构”的优化[J]. 胡萧力,王锡锌.  政治与法律. 2016(03)
[5]法治中国与中国司法传统[J]. 俞荣根.  法治研究. 2015(05)
[6]刑事政策的刑法转化与限制——以我国刑事政策研究现状为视角[J]. 聂慧苹.  中国刑事法杂志. 2014(04)
[7]马克斯·韦伯“法律社会学”之重构:观念论的力量与客观性的界限[J]. 赖骏楠.  中外法学. 2014(01)
[8]论刑罚反制的价值思考与模式构建[J]. 赵运锋.  法学论坛. 2009(06)
[9]罪责的社会化与规范责任论的重构——期待可能性理论命运之反思[J]. 劳东燕.  南京师大学报(社会科学版). 2009(02)
[10]我国民族自治地方刑法变通的反思与重构[J]. 张殿军.  民族研究. 2009(01)



本文编号：3684726