类推适用中比较点问题的研究

发布时间：2017-08-08 04:13

  本文关键词：类推适用中比较点问题的研究

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【摘要】：在法学方法论中，“类推适用”一直是富有争议的存在。考夫曼独树一帜地将哲学上的“类型”与“事物本质”引入法学研究，雄辩地宣告了类推的存在。无论是大陆法系从法条本身出发所做的的解释，还是从普通法系对判例的解读，类推的核心点一直是“相似性的判断”也就是所谓的“比较点”。对其研究主要从两方面进行，即法官在对“比较点”作出取舍时的所秉承的价值取向，以及司法裁判过程中对“比较点”的具体操作。前者以法律共同体的态度为主要因素决定，，但也严格受到先前规则和判例所蕴含意旨的约束。而后者则首先是，法官将其对“法律”的整个先前理解和经过提取的目标案件的特征进行糅合，继而识别相应法条或先例。其次，重新表述法条和先例蕴含的规则。再次，评估这蕴含的规则试图将其上升到原则的高度。最后，通过审视原则的价值取向继而决定是否适用于目标案件。至此，法官对比较点选择和判断的理由何在？其说服力在哪？其无关乎法官对“比较点”选择的步骤，即裁判步骤程序上的自信，以及其对法律职业共同体态度和先前规则实体上的认可。
【关键词】：类推适用 比较点 价值取向 源案例 司法裁判
【学位授予单位】：上海交通大学
【学位级别】：硕士
【学位授予年份】：2014
【分类号】：D916.2;D90-051
【目录】：

• 摘要2-4
• ABSTRACT4-6
• 目录6-8
• 导论8-10
• 一、 问题的提出8
• 二、 研究视角8
• 三、 研究意义8-10
• 第一章 类推适用中比较点问题的提出10-19
• 第一节 类推适用一个悬而未决的难题10-14
• 一、 类推、类推解释和类比推理10-13
• 二、 在争论和褒贬中前行的类推13-14
• 第二节 考夫曼关于类推适用的论述：比较点的提出14-19
• 一、 “类型”与“事物本质”15-16
• 二、 “类型”与“事物本质”如何走入法学的场域？16-17
• 三、 考夫曼类推适用的核心：比较点17-19
• 第二章 类推适用中比较点问题剖析19-28
• 第一节 有关比较点的主要学术观点解析19-24
• 一、 伯顿：法律共同体的态度19-21
• 二、 拉伦茨：法评价一致说21-23
• 三、 我国学者关于比较点的主要观点23-24
• 第二节 类推适用中比较点的研究24-28
• 一、 比较点的价值取向24-26
• 二、 比较点的分类26-28
• 第三章 比较点在刑法条文中的研究28-38
• 第一节 反向推理：比较点在刑法条文中的体现28-32
• 一、 定性式的刑法条文29-31
• 二、 定性定量结合式的刑法条文31-32
• 第二节 我国《刑法》条文定性定量式分析——在比较点的基础上32-38
• 一、 对我国《刑法》条文总则的分析33-35
• 二、 对我国《刑法》条文分则的分析35-38
• 第四章 比较点在刑事司法活动中的运用38-50
• 第一节 有关“比较点”的主要类比推理过程模式分析38-42
• 一、 迪普洛克的“二阶段论”模式38-39
• 二、 伯顿的“三阶段论”模式39-41
• 三、 孙斯坦的“五阶段论”模式41-42
• 第二节 如何在刑事司法中正确应用比较点？42-50
• 一、 比较点刑事司法运用理论分析42-44
• 二、 比较点的具体运用44-50
• 参考文献50-54
• 致谢54-55
• 攻读学位期间发表的学术论文55-57

【参考文献】

中国期刊全文数据库 前8条

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2 李居全;也论我国刑法中犯罪概念的定量因素——与储槐植教授和汪永乐博士商榷[J];法律科学.西北政法学院学报;2001年01期

3 张健一;;普通法类比推理过程[J];法律方法;2012年00期

4 储槐植,汪永乐;再论我国刑法中犯罪概念的定量因素[J];法学研究;2000年02期

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6 储槐植;;我国刑法中犯罪概念的定量因素[J];法学研究;1988年02期

7 陈景辉;;规则的普遍性与类比推理[J];求是学刊;2008年01期

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本文编号：638166