从法律原则到个案规范——阿列克西原则理论的民法应用

发布时间：2017-10-03 03:20

  本文关键词：从法律原则到个案规范——阿列克西原则理论的民法应用

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【摘要】：司法中针对某具体个案适用法律原则的通常情形是,没有既有规则可以适用(即"穷尽规则"),或者尽管有规则,但因其与原则相冲突而被排除适用。这两种情形的规范表现在实质上均可理解为原则之间的冲突。在相冲突的原则中确定何者最终适用于该具体个案,恰是阿列克西原则理论(尤其是其"竞争法则")所要解决的问题。适用"竞争法则"的核心在于找寻与确立优先条件或变量,相较于阿列克西的比重公式,参照生活常情或"事物本质"能为其找寻与确立提供更为具体的实践操作路径,因为优先条件或变量的确立由此转变为找寻连接基本案件事实与优先原则的中点(此即"裁判案件要确定的核心要素")。以"竞争法则"为理论根基,再辅之以确立优先条件或变量的具体路径,原则的规则化便水到渠成:即通过具体的优先条件或变量确立相冲突原则中优先适用的原则(即优先原则),适用优先原则的结果便是创设一个规则(即个案规范),优先条件或变量进而成为该个案规范的构成要件。个案规范才是裁判该具体个案的直接依据。
【作者单位】： 上海交通大学凯原法学院;
【关键词】： 法律原则 优先条件 优先原则 原则具体化 个案规范
【基金】：国家社科基金项目“现代权利理论研究:以‘意志理论'与‘利益理论'评析为起点”(11BFX006)的阶段性研究成果
【分类号】：D916.2;D913
【正文快照】： 引言:问题的提出在我国,适用相关法律原则3〕裁判的案件很多,其中最为棘手的核心难题之一,是法 律原则应如何适用或者说具体化。〔2〕如考夫曼指出的,在德国,就是一个有关诚信原则的“条文释义”(亦即“法律原则在实证法上的具体化”),也“至少有几千页”。〔3〕可以想象,要

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