机构投资者投票咨询机构法律研究

【摘要】 美国的机构投资者一般都持有大量发行人的股份，因此，他们每年都有针对许多公司重大事项的投票权，并且在投票中承担受托责任。一些机构投资者会针对经营投资活动聘请投资顾问，有的也会授权投资顾问行使投票代理权。为了帮助他们做出投票决定，投资顾问（未授权的情形下是机构投资者自己）通常会聘请投票咨询机构针对表决事项出具一些评估报告和表决建议。在一些情况下，投票咨询机构还会被客户授权行使投票权或者出具投票指令。一些投票咨询机构也会向发行人提供一些关于公司治理、高官薪酬等咨询服务，比如出具高官薪酬议案提交股东会决议。一些投票咨询机构根据发行人的治理机构、政策和治理实践对其进行有效的评级打分。在以上所叙述的一些活动中，投票咨询机构可以构成投票权代理，并且受投票代理规则的约束。随着我国经济发展和社会保险体系的不断进步与完善，包括社会保险基金、养老基金、金融投资公司的规模逐渐壮大，机构投资者种类多元。我国加入WTO后，国内证券市场的逐步放开也为机构投资者队伍壮大创造了宽松的政策环境。我国法律也在逐渐放松对机构投资者投资活动的限制，以此来促进其积极参与上市公司治理。这都为机构投资者投票咨询机构的移植创造了市场和政策环境。本文从对美国投票咨询机构的介绍出发，通过对其发展历史与现状的研究，结合对美国第一大投票咨询机构的服务内容加以评述，同时对实践中所产生的问题进行分析，试图从中总结出美国投票咨询机构的成立背景及现状。同时，结合对中国资本市场的研究，针对投票咨询机构的移植提出制度建议。本文除了导言和结语外，共分为三个部分。第一章是对美国投票咨询机构的原理和现状。包括第一节：美国投票咨询机构的产生背景。第二节：远东服务机构的介绍。第三节：美国投票咨询机构的发展现状。第二章是中国引进投票咨询机构的必要性和可行性研究。包括对中国资本市场机构投资者的发展背景研究，对上市公司治理需求的阐述。第三章是中国投票咨询机构制度设计。借鉴英美等发达国家的经验，结合中国资本市场的现状和特殊性，提出有针对性的制度建议。最后笔者通过结语对全文的观点进行归纳和总结。

导 言

一、选题背景和意义
近 20 年来，投票咨询公司在发达资本市场迅速发展、影响日增。它们主要服务于机构投资者，为客户提供上市公司治理状况的分析和代理投票的建议与操作。中国的机构投资者逐步壮大，积极参与公司治理的比例增长，未来对这类中介机构的需求也会相应上升，这些代理投票咨询公司的运作模式可以为中国的资本市场提供借鉴。从目前国内的研究成果来看，有关机构投资者投票咨询机构的研究较少，且我国至今没有建立相关中介咨询机构的实践。因此，笔者试图通过对这一问题的深入研究和探讨，为移植投票咨询机构提出一些微薄的建议。
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二、研究方法
在对现有国内外研究成果的分析上，笔者的研究与写作主要基于以下研究方法：第一，文献研究法。在本文中，为了能够更好地从实践角度研究投票咨询机构，笔者选取了一些关于机构投资者、委托书征集制度的文献，以期从中总结出投票咨询机构产生原理和发展现状。第二，比较研究法。本文在研究投票咨询机构时，注重美国与中国资本市场发展的联系与区别，从而针对中国资本市场的特殊性提出制度建议。第三，法条分析法。本文在研究过程中，注重理论与法条的结合，尤其注重对《1934 年证券法》和《1940 年投资顾问法》条文的分析。
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第一章 美国投票咨询机构的原理与现状

一、 美国投票咨询机构的产生背景
表决权征集制度，授权 SEC 制定规则1934 年美国证券与交易委员会（SEC）就已经被赋予了制定表决权征集程序的职能。1992 年以前，SEC 根据 1934 年《联邦证券交易法》第 14 节 a 款的规定，规定了一序列代理权征集的书面文件和规则，构成了美国联邦证券法的代理权规则。该规则对表决权征集制度制定了许多详细且严格的规定。比如，股东之间如果需要互相沟通股东大会的提案，必须将初始的代理征集材料提交 SEC,待SEC 批准后，向未参与沟通的股东邮寄正式的征集材料。以上的邮寄和递交征集材料的程序带来了时间上的延迟，也体现 SEC 的规则限制了股东之间的沟通联络。1此外，按照 SEC 的规定，10 个以上的股东相互谈论公司高管和其他经理人员的情形就可能构成定义的“代理权征集”，应当披露征集说明书，并将联络意图、财务和联络者身份进行披露，以上种种的限制，使得代理权征集制度难以进行。20 世纪 70 年代后，随着美国推行退休计划，退休基金、养老基金等机构投资者开始发展壮大。在此之前，机构投资者很少在公司治理中发挥积极的作用，股东大会上，公司经营者主要面临来自公司控股股东的压力，机构投资者则遵循投资利益最大化的原则，通过证券市场上的股票交易和市场操作来盈利，而往往对选任公司经理人员和制定公司战略等决策报以消极的态度。当意识到企业经营不善，业绩下降时，采取“用脚投票”即抛售公司股票来退出公司。2这就是所谓的“华尔街准则”3。机构投资者在公司治理中未扮演积极的角色，究其原因，主要是高额的公司治理成本和费用，同时缺少相应的物质性补偿或奖励机制来激励投资者关心公司治理成效。然而随着养老基金、退休基金对共同基金的投资需求日益加强，共同基金的资产规模也随之壮大，80 年代后，美国市场掀起了一股并购热潮，机构投资者开始利用表决权代理机制来行使股东权利，争取再股东大会上参与公司决策的发言权，机构投资者开始更多依靠提高公司的质量，通过长期的投资者来获取收益，从此开辟了机构投资者“用手投票”体现股东意志的新时代。
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二、 美国投票咨询机构提供的服务介绍
机构投资者一般都持有大量发行人的股份，因此，他们每年都有针对许多公司重大事项的投票权，并且在投票中承担受托责任。一些机构投资者会针对经营投资活动聘请投资顾问，有的也会授权投资顾问行使投票代理权。6为了帮助他们做出投票决定，投资顾问（未授权的情形下是机构投资者自己）通常会聘请投票咨询机构针对表决事项出具一些评估报告和表决建议。在一些情况下，投票咨询机构还会被客户授权行使投票权或者出具投票指令。一些投票咨询机构也会向发行人提供一些关于公司治理、高官薪酬等咨询服务，比如出具高官薪酬议案提交股东会决议。一些投票咨询机构根据发行人的治理机构、政策和治理实践对其进行有效的评级打分。在以上所叙述的一些活动中，投票咨询机构可以构成投票权代理，并且受投票代理规则的约束。目前，市场当中的一些投票咨询机构还登记为“投资顾问”。下图体现了美国委托书征集制度整个流程，读者也能够从中了解投票咨询机构在整个委托书征集过程中所扮演的角色。

第二章 中国引进“投票咨询机构”的必要性.........19
一、机构投资者的发展背景——股权分置改革......19
二、投票咨询机构的制度基础——投票权代理制度.....20
三、投票咨询机构的必要性..........21
第三章 我国机构投资者投票咨询机构制度设计........25
一、在法律中构建委托书征集制度......25
二、制定法律法规，明确投票咨询机构服务范围.........26
三、实行注册制，强化信息披露义务........29

第三章 我国机构投资者投票咨询机构制度设计

一、 在法律中构建委托书征集制度，为投票咨询机构提供制度基础
随着我国股权分置改革，拉开了我国公司股东分散的股权结构的序幕，机构投资者大量进入，WTO 后外国投资者注入中国股市，使得我国资本市场主体日趋多元。随着我国上市公司股权结构分散化的趋势不断发展，奠定了我国建立委托书征集制度的基础。委托书征集制度也必然会如同美国资本市场的实践，对上市公司的治理、提高上市公司运行的质量发挥巨大的作用。通过委托书征集制度，机构投资者能够壮大自身力量，成为制约不良管理层、争夺公司控制权从而促进公司治理的有力武器。在公司治理需求的指引下，也就催生了对于投票咨询机构等一系列投票中介机构的需求，从而形成资本市场与上市公司治理的良性循环。因此，委托书征集制度是投票咨询机构产生的基础，机构投资者通过委托书征集，获得更大的经营决策权利，从而在股东大会上取得更多话语权，甚至控制权，以此来贯彻自己对上市公司的战略意图和发展规划。投票咨询机构也会随着委托书征集制度的普及，扮演着越来越举足轻重的地位。
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结 语

随着我国经济发展和社会保险体系的不断进步与完善，包括社会保险基金、养老基金、金融投资公司的规模逐渐壮大，机构投资者种类多元。我国加入 WTO后，国内证券市场的逐步放开也未机构投资者队伍壮大创造了宽松的政策环境。我国法律也在逐渐放松对机构投资者投资活动的限制，此次来促进其积极参与上市公司治理。这都为机构投资者投票咨询机构的移植创造了市场和政策环境。本文从对美国投票咨询机构的介绍出发，通过对其发展历史与现状的研究，结合美国第一大投票咨询机构的服务内容加以评述，同时对实践中所产生的问题进行分析，试图从中总结出美国投票咨询机构的成立背景及现状。同时，，结合对中国资本市场的研究，针对投票咨询机构的移植提出制度建议。在制度的移植过程中，除了笔者所指出的问题外，必然还会遇到更多的现实问题和阻碍。因此，对于投票咨询机构的研究应当延续下去，以期能探索出一套与中国资本市场相适应的制度。
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