上市公司非公允关联交易法律规制的完善

发布时间：2017-03-22 01:10

  本文关键词：上市公司非公允关联交易法律规制的完善，由笔耕文化传播整理发布。

【摘要】：市场经济的快速发展使得不少中国企业的经营结构逐渐由单一的产品经营走向了资本经营。国企改制上市的历史和收购兼并行为的出现,让中国的企业之间逐步形成了一张错综复杂的关系网。关联交易固然有助于减少市场交易带来的成本,实现企业集团内部资源的充分利用,提升集团整体及上市公司的资本经营效率,但是,正因为关联交易双方主体的特殊关系,关联交易甚至成为了某些主体手中的工具,用来实现利润转移、税收规避等目的。市场定价机制的架空,市场价格规律的违背,严重扰乱了证券的正常规律,给上市公司造成了巨大的利益流失。在上市公司类别繁多的关联方中,控股股东无疑是其中最典型的代表。相较于其他主体,控股股东往往具有更强烈的关联交易动机。如果无法对控股股东手中的控制权进行有效约束,上市公司非公允关联交易的规制必将落入窘境。关于控股股东关联交易,我国目前虽已形成一套大致的规制体系,但是立法的应急性和滞后性使得许多规定仍然存在漏洞,为非公允关联交易的实施埋下了隐患。与此同时,许多关联交易已逐渐呈现出非关联化和隐性化的倾向,为监管者带来了更大的挑战。因此,法律规制的进化刻不容缓。本文共分为四章,逻辑结构如下:第一章,上市公司关联交易、关联方和控股股东。要想规制非公允关联交易,首先应当对关联交易和关联方的范畴进行界定。该章结合我国会计准则以及证监会、证交所的相关文件,对现行法律中关联交易和关联方的界定进行了总结,并就立法现状进行简单评述。在我国现行法律体系中,关于关联交易或关联方的界定仍处于较为模糊的境地。一方面,《公司法》或《证券法》并未就这两个概念进行界定,另一方面,不同部门根据其所分管事务的实际情况,各自定义关联方的外延,在一定程度上造成了法律适用混乱。因此,建议我国《公司法》对关联交易和关联方进行统一界定,而《证券法》亦应在此基础上针对上市公司对两者进行原则性界定,并对关联交易监管中使用频次较高的词汇进行解释。对于现有的部门规章和行业规定,则应纠正其中个别规定的不完整性和冲突性,为实务操作提供统一的标准。另外,由于本文的核心在于对控股股东股东的制约,因此,该章也在分析我国现行立法的基础上,对“控股股东”的定义提出了修改意见。控股股东关联交易之所以广泛存在,主要因为以下两点:一是资本多数决原则为控股股东控制公司提供了法理基础,二是我国上市公司的产生方式决定了许多公司在上市后仍然不得不依赖于母体。第二章,控股股东关联交易中的博弈——从经济视角看法律监管要点。关联交易是多方利益博弈的结果,只有深入了解此过程中各方的心态和行为选择,才能探究得知非公允关联交易的监管要点。控股股东主导的关联交易,实际上是一场围绕控股股东展开的博弈,因此,该章选择了控股股东与机构投资者之间的博弈、机构投资者与小股东之间的博弈、控股股东与经理人之间的博弈三个视角,结合我国现状预测了各个博弈中可能发生的结果。结果表明,当控股股东意图进行非公允关联交易时,机构投资者和经理人会倾向于合谋,小股东会倾向于放弃监督。在此基础上,该章对非公允关联交易的法律监管要点进行了分析和总结:第一,应明确控股股东具有的特定义务,为其施加来自法律的“紧箍咒”;第二,应在程序设计中尽量作出限制性安排,使得控股股东的非法意志无法在决策中体现;第三,应引入司法审查,以弥补小股东在利益抗衡中的弱势;第四,应增加违法成本,增强控股股东、机构投资者等对法律后果的忌惮,使之放弃利用关联交易谋取私利的想法。第三章,控股股东关联交易制约的制度梳理及反思。该章共分为三个部分,其中第一部分对现行法律规定进行了总结,主要包括《公司法》的总体原则和决策程序、《证券法》的信息披露要求、《刑法》的强制保障以及部门规章、行业规定的规则细化。第二部分对第一部分所涉及的规定进行了内在脉络的梳理,具体思路如下:首先,在规范任何类型非公允关联交易前都应当界定什么是“关联交易”以及什么是“非公允”;其次,由于关联交易天生具有的潜在非公允性,因此对非公允关联交易的规制应当涵盖交易的决策阶段、实施阶段及完成阶段;最后,在交易完成之后,如果发现控股股东操纵关联交易,损害上市公司、广大股民和债权人的利益,完善的司法审查制度、民事赔偿规则、刑罚制度就必须及时跟进。第三部分对前述过程中涉及的两个重点制度——决策程序和信息披露制度进行了进一步分析,指出决策问题的核心在于公平和效率的兼顾,信息披露的核心在于制定科学而细致的披露标准。为此,该章介绍了部分国家和我国香港地区的立法经验,以期为我国相关规则的制定提供思路。第四章,完善控股股东非公允关联交易的法律规制。针对全文第二章分析得出的法律监管要点,结合对我国现行法律规定的梳理和探索,该章为规制我国非公允关联交易提出了如下思路;第一,应在《公司法》中明确规定控股股东信义义务,一方面提出总体要求,另一方面罗列禁止性行为;第二,优化决策程序和信息披露制度,尤其应注意对不同类型关联交易的区分,并可借鉴美国引入“安全港”等制度;第三,建立“两步走”的司法审查程序,为关联交易的公允性判断提供标准;第四,以侵权法的基本理论为基础,对控股股东关联交易侵权的各个要件进行分析,明确民事赔偿责任,同时对现行刑法中的相关罪名进行重构探索,适当扩大其适用对象和适用情形,增加非公允关联交易的违法成本。
【关键词】：上市公司 非公允关联交易 控股股东 法律规制
【学位授予单位】：华东政法大学
【学位级别】：硕士
【学位授予年份】：2015
【分类号】：D922.287;D922.291.91
【目录】：

• 摘要2-5
• Abstract5-10
• 序言10-15
• 第一章 上市公司关联交易、关联方和控股股东15-27
• 第一节 关联交易和关联方15-25
• 一、上市公司关联交易和关联方的界定15-18
• 二、关联交易的分类与区分意义18-20
• 三、对关联交易及关联方界定的立法现状评述20-25
• 第二节 控股股东25-27
• 一、控股股东的界定25
• 二、控股股东关联交易广泛存在的基础25-27
• 第二章 控股股东关联交易中的博弈——从经济视角看法律监管要点27-32
• 第一节 控股股东与机构投资者之间的博弈：是否合谋？28-29
• 第二节 机构投资者与小股东之间的博弈：谁来监督？29-30
• 第三节 控股股东与经理人之间的博弈：是否顺从？30
• 第四节 控股股东关联交易的法律监管要点30-32
• 第三章 控股股东关联交易法律规制的制度梳理及反思32-41
• 第一节 现行主要法律规定32-35
• 一、《公司法》的总体原则和决策程序32-33
• 二、《证券法》的信息披露要求33
• 三、《刑法》的强制保障33-34
• 四、主要部门规章、行业规定的规则细化34-35
• 第二节 控股股东关联交易法律规制的整体思路分析35-37
• 第三节 重要规则的探讨和域外借鉴37-41
• 一、关联交易的决策程序37-38
• 二、关联交易的信息披露38-41
• 第四章 完善控股股东非公允关联交易的法律规制41-50
• 第一节 原则性规定：控股股东信义义务的确立41-43
• 第二节 规则的优化：决策程序和信息披露43-46
• 一、关联交易决策程序的完善43-44
• 二、关联交易信息披露制度的完善44-46
• 第三节 法院的认定：司法审查标准的确立46-47
• 第四节 责任的明确：控股股东的民事赔偿责任和刑事责任47-50
• 一、完善民事赔偿制度47-48
• 二、填补刑事责任规制漏洞48-50
• 结语50-51
• 参考文献51-54
• 在读期间发表的学术论文与研究成果54-55
• 致谢55-56

【参考文献】

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  本文关键词：上市公司非公允关联交易法律规制的完善，由笔耕文化传播整理发布。

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本文编号：260578