“动态商标”审查要件的研究

发布时间：2019-11-06 00:49

【摘要】：我国新《商标法》于去年5月1日开始正式施行,其调整对象开始扩张。其中第八条1采用列举加兜底的方式将我国商标注册的类型从传统可视商标扩展为非传统商标,如:颜色商标,声音商标,“等”字从理论上表明凡是符合注册条件的商标不论何种形式都可以申请注册,比如:位置商标、动态商标、全息图商标。其中动态商标因其给人直观的视觉冲击、具有动感而独具特色,慢慢引发了世界各地学者专家的关注,也让笔者对其颇为感兴趣。本文第一章研究了动态商标的定义、类型。笔者主要分析研究了中国学者、我国台湾地区学者以及美国审查指南中给出的动态商标的定义,并且以现有动态商标的类型为参考,总结出动态商标必不可少的特征包括以下几点:识别性、周期性、连续性、历时短、是一个动态变化的过程,在此基础上对于动态商标给出了自己的定义。在动态商标的类型研究上,笔者采取了美国学者Lesley Matty的研究结果,将其分为动态影像商标、产品动作商标以及身体动作商标三类,其中动态影像商标是目前最普通、最常见、应用最广的动态商标,主要是电脑设计的简短连续的动画,经常被电影、电视或互联网公司用来标识其商品或服务;产品动作商标主要是由商品自身产生的动作构成,典型的例子是兰博基尼公司申请的车门向上开启的动作;肢体动作商标主要由人的一系列肢体语言构成,包括嘴唇动作、眼睛动作以及手势动作等。第二章的内容是境外有关动态商标形式审查要件、实质审查要件的研究。笔者将此章分为两节,第一节是国外有关动态商标形式审查要件研究,主要研究了美国、欧盟、加拿大、澳大利亚以及我国台湾地区对于动态商标注册时所需要件的规定,其中美国需要提交不多于5幅的商标图样、商标描述、商标样本(即视频复制件);欧盟仅需要提交商标图样和商标描述,不需要提交视频复制件,因此欧盟已注册的动态商标基本上都提交了几十幅甚至上百幅的商标图样,这一点与美国不超过5幅图样的规定相去甚远,不过笔者认为正因为美国要求必须提交视频复制件才降低对商标图样的要求,而欧盟不需要提交视频复制件才需要将商标拆分地更加精细准确;加拿大的规定是:需要提交商标图样,可以是1张或者是多张、需要提交商标描述、需要以DVD或CD或U盘为媒介提交一份小于1MG的展示,由此看来加拿大与美国的规定大同小异,只是在商标图样的规定上加拿大的要求更加宽松,笔者据此可以猜测加拿大主要依靠视频复制件来审查动态商标;澳大利亚的要求是:必须提供清晰的图样展示(representation)、必须要有商标描述、必须要有提供真实的样本,由此可以看出澳大利亚、美国、加拿大的规定基本一致。第二节是国外有关动态商标实质审查要件的研究,主要通过案例的方式来研究其非功能性和近似判断。这里介绍了两个案例,一个是兰博基尼剪刀门欧盟上诉案,另一个是21世纪福克斯电影公司商标注册案。兰博基尼剪刀门在欧盟最终没有获得注册,驳回的理由是:剪刀门向上开启的动作涉及到产品的形状和技术安排,所以不能作为区分产品/服务来源的标识;21世纪电影公司的案例相对比较简单,但也为动态商标的近似判断提供了一定的标准。第三章的内容是我国动态商标审查要件构想。此章包含两节,第一节是关于形式审查要件的构想。经过第二章的分析,笔者认为美国等国家的做法更加便于审查员对于动态商标的理解,所以将形式审查要件分为商标图样、商标描述、电子文件几方面;第二节是关于实质审查要件的构想,笔者主要会从显著性、非功能性、相同或近似判断标准几方面来写,在这里笔者会探讨动态商标的审查过程中可能会衍生出的一些列问题,比如在显著性的判断中,若某一幅静态图样具有显著性是否就意味着动态商标整体具有显著性?或者多幅静态图样具有显著性时是否就意味着该动态商标具有显著性?是否应该重点关注“动态变化”这一特点?若静态图样无显著性,那么辅以动态上的特殊变化来整体进行观察的话,是否能够判定其具有显著性?在相同或近似的判断中,若引证商标为静态商标,进行近似判断时,是将申请注册的动态商标的视频复制件和引证商标进行比较还是将其静态图样与引证商标进行比较?若引证商标也为动态商标,则这时的近似判断也比较困难,易流于主观之判断。最后是文章的结尾。虽然动态商标已经在全球各地慢慢兴起,但是我国去年修法却未将其明确纳入商标法保护范围,笔者认为这与我国动态商标注册实务密不可分——动态商标在我国尚未兴起,因此建议我国不需要急于将其入法,待实际申请积累到一定数量之时再修法对其进行保护。本文的创新点之一在于研究对象的特殊性。目前我国学者对非传统商标研究很多,涉及的类型也很广泛,但关于动态商标的研究是极少的,不过动态商标因其包含元素之多样性以及富有动感而深深吸引了笔者,并且笔者相信未来商标法必定会将动态商标这一类型明确地纳入保护范围,所以选择对动态商标进行研究;创新点之二辅以国际动态商标之商标实务与理论见解,探讨动态商标审查的形式要件、实质要件,认为形式审查要件应该包括商标图样、商标描述以及商标样本几个方面,实质审查要件主要应当以传统商标审查标准为参考,着重探讨显著性、非功能性以及如何判断相同或近似,笔者还对实质审查中因为动态商标的特殊性而可能出现的问题进行了思考,并一并给出了解决思路,在理论上有所突破。
【学位授予单位】：华东政法大学
【学位级别】：硕士
【学位授予年份】：2015
【分类号】：D923.43

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