【摘要】：营业役权为满足社会生活中的民众需求应运而生,由各种相似的实践逐步演变为具体的类型化的权利,展现出渐所包含的不经营义务和不竞争义务。大陆法系多个国家和地区的役权立法、英美两国的役权制度现代化改革,为营业役权的性质明辨提供了宝贵的经验,加之现代地役权的内涵有所扩展,得以明确其地役权的属性,为其在法律世界中寻找到归属。营业役权的架构在地役权的一般架构之外,亦有其特性,对其进行架构解析有助于全面深入地理解和认知营业役权。营业役权具有多层价值,协调了不动产利用的冲突,提升了不动产利用的效率,作为新型役权的代表,推动了役权制度的创新,反映了物权精神。营业役权亦有多处弊端,需要对其予以多项制约,并在个案中通过价值衡量和利益衡量具体判断。我国虽未有营业役权的相关规定,但在社会生活中已表现出了较为强烈的需求,恰值民法典编纂之际,我国的立法工作应当予以回应,促使地役权在我国焕发生命力,以期服务民众。本文共有五大部分,第一部分为营业役权的司法实践与内涵归纳,对德国、法国、英国、美国的相关司法实践予以梳理,了解其在社会中的具体存在形式,进而总结具体类型,归纳出其所包含的不经营义务和不竞争义务。第二部分为营业役权的法律归属,在对德国、法国、意大利、瑞士、美国路易斯安那州及台湾的役权立法,对英国、美国的役权改革进行考察后,借鉴先进经验,对营业役权的性质进行辨明,在现代地役权内涵扩张的情形下,确定其地役权的属性。第三部分为营业役权的架构解析,明确营业役权的定义,营业役权的主体为不动产的所有权人、用益物权人、承租人,营业役权的客体为土地、房屋、海域等不动产,营业役权具有用益性、独立性、从属性、不可分性等特性,营业役权可通过设定、让与、继承取得,营业役权的需役地人与供役地人的权利义务相对应,营业役权有多种消灭方式,营业役权的救济有其特别之处。第四部分为营业役权的利弊辨析,具有协调不动产利用冲突、提升不动产利用效率、创设新型役权、推动役权创新的多层价值,也存在损害竞争等多处弊端,需要对其设立设定前提条件,在具体案件中进行价值衡量和利益衡量。第五部分为营业役权于我国的展望,目前我国社会中存在着营业役权的相关情形,司法实践中也存在着相关的诉讼纠纷,但是我国不仅尚未对营业役权进行规定,而且地役权在我国仍未生根发芽,基于社会生活中的需求,我国正在制定的民法典应当予以回应,在营业役权等新型役权的推动下,完善地役权相关规定,以期地役权在我国焕发生命力。
【学位授予单位】：山东大学
【学位级别】：硕士
【学位授予年份】：2019
【分类号】：D923.2
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