公司换股并购中的现金选择权制度分析

发布时间：2017-04-27 04:09

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【摘要】：当今资本市场并购中，换股并购逐渐成为主流方式。现金选择权制度作为我国独创的一项制度安排，在换股并购实践中发挥着举足轻重的作用。就其法律性质而言，现金选择权是股东期待落空时的股权退出权，而就其经济性质而言，则是类似于看跌期权的金融工具。双重属性也决定了现金选择权兼具保护中小股东利益和提高公司并购效率的功效，在当前我国普遍存在的集中股权公司结构下，对于平衡大中小股东之间的利益显得尤为重要。 虽然证监会《上市公司收购管理办法》为现金选择权的制度安排做出铺垫，保障了股东全面要约情形下或换股并购情形下的现金退出权。但目前国内法律法规尚未对现金选择权作出明确规定，仅有的规范性文件是深圳《深圳证券交易上市公司现金选择权业务指引》和《现金选择权投资者业务操作指南》。强制性规范的缺位以及上市公司章程对于现金选择权的模糊规定，使得现金选择权制度在适用中暴露出了诸如定价标准多样化、第三方履约机制缺失等法律问题和监管套利风险，亟需对症下药，提出制度完善的建议。 我国《公司法》明确规定了公司异议股东的股份回购请求权，以制度价值视角看，现金选择权与异议股东股份回购请求权并行不悖，即均为异议股东提供退出路径，从而加快公司并购重组的进程，实践中也有将两者并用的典型案例。但股份回购请求权和现金选择权无论是法律性质还是适用范围上均存在本质上的区别。如何在厘清的基础上，完善现金选择权制度，从而共同为中小股东畅通退出机制，是有必要进行探讨和研究的。 全文共有五个部分：其中第一章分别从经济和法律两个视角分析了现金选择权的性质和功能，并论证了现金选择权的双重功效。第二章从适用原则、法律关系、价格形成机制及其适用范围四个方面进行理论研究。第三章对攀钢系重组案例进行剖析，并以点带面总结我国现金选择权适用中的问题和风险。第四章概括了当前现金选择权和股份回购请求权的法律规定现状，以及二者之异同。第五章则从立法的角度对现金选择权提出了完善的制度性建议。 本文在写作过程中主要运用逻辑分析和规范分析相结合，案例分析以及比较分析等研究方法。囿于时间和掌握资料的有限性，仍存在一些不足，以后的研究中定会继续关注和思考。
【关键词】：换股并购 股东退出 现金选择权 股份回购请求权
【学位授予单位】：华东政法大学
【学位级别】：硕士
【学位授予年份】：2014
【分类号】：D922.291.91;D922.287
【目录】：

• 摘要3-5
• Abstract5-10
• 导言10-15
• 一、 选题背景10-11
• 二、 选题意义11
• 三、 文献综述11-13
• 四、 研究方法13-15
• 第一章 现金选择权概述15-21
• 第一节 公司换股并购15-18
• 一、 换股并购的概念界定15-16
• 二、 换股并购对股东利益的影响16-17
• 三、 换股并购对债权人利益的影响17-18
• 第二节 现金选择权的性质定位18-20
• 一、 经济性质：类似看跌期权的金融工具18-19
• 二、 法律性质：股东期待落空时的退出权19-20
• 第三节 现金选择权的功能价值20-21
• 一、 保护中小股东利益20
• 二、 提高并购重组效率20-21
• 第二章 现金选择权的理论研究21-32
• 第一节 现金选择权的适用原则21-23
• 一、 公司法上的股东平等原则21-22
• 二、 合同法上的合同自由原则22
• 三、 资本多数决例外原则22-23
• 第二节 现金选择权法律关系23-25
• 一、 并购公司23-24
• （一） 风险溢价的正当存在23
• （二） 公司的信息披露和告知义务23-24
• 二、 目标公司股东24
• 三、 第三方公司24-25
• （一） 引入第三方是法律灵活性的体现24-25
• （二） 第三方履约机制的非强制性25
• 第三节 现金选择权的适用范围25-29
• 一、 公司25-26
• （一） 市场例外原则的审慎适用25-26
• 二、 股东26-29
• （一） 将“反对票”与行权条件捆绑有悖制度初衷27-28
• （二） 并购公司股东排除适用28
• （三） 持续持股的时间条件28-29
• 第四节 现金选择权价格形成机制29-32
• （一） 公平与效率价值的平衡29
• （二） 公平价值与公平市场价值的厘定29-30
• （三） 评估基准日的确定30
• （四） 法院对现金选择权定价的介入30-32
• 第三章 现金选择权的实践分析32-37
• 第一节 攀钢系重组案例32-34
• 一、 适用对象过于广泛32-33
• 二、 股东无条件申报行权33
• 三、 第三方履约风险33-34
• 第二节 现存问题和风险34-37
• 一、 非强制性致套利风险34
• 二、 投反对票的获权条款致利益双输34-35
• 三、 第三方履约机制缺失35
• 四、 价格形成机制非制度化35-37
• （一） 定价标准多样化35-36
• （二） 非协商化弱化了其救济功能36-37
• 第四章 现金选择权与股份回购请求权制度比较37-46
• 第一节 主要国家（地区）立法概况37-43
• 一、 我国法律规定37-38
• 二、 外国（地区）法律规定38-43
• （一） 美国立法规定39-40
• 1. 市场例外原则39
• 2. 排他性救济规则39-40
• 3. 特拉华州法律估价机制40
• （二） 日本立法规定40-41
• 1. 股份交换制度40-41
• 2. 股份回购请求权的行使41
• （三） 台湾立法规定41-43
• 1.简式合并42
• 2.不对称合并42-43
• 第二节 现金选择权与股份回购请求权之异同43-46
• 一、 制度价值存共通43
• 二、 两种制度的辨析43-46
• （一） 法律性质不同44
• （二） 适用主体不相同44
• （三） 法律关系不同44-45
• （四） 对债权人的影响不同45-46
• 第五章 我国现金选择权制度完善46-49
• 第一节 统一确定的适用范围46
• 一、 适用对象限于目标公司股东46
• 二、 适用于非上市的股份有限公司46
• 第二节 宽严相济的行权条件46-47
• 一、 异议股东不等同于“投反对票”46-47
• 二、 严格限定持续持股的时间47
• 第三节 可靠稳定的第三方履约机制47
• 一、 强化第三方的保证责任47
• 二、 控制第三方收购的股份数量47
• 第四节 标准合理化的价格形成机制47-49
• 一、 先行支付模式，增加中小股东话语权47-48
• 二、 以协商优先为原则，多主体参与定价48-49
• 结语49-50
• 参考文献50-53
• 在读期间发表的学术论文与研究成果53-54
• 谢辞54-56

【参考文献】

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1 龚靓;;现金选择权制度的改进思考——山东钢铁集团重组案例研究[J];财会月刊;2011年23期

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本文编号：329876