浅论公司对外担保

发布时间：2017-05-02 05:05

  本文关键词：浅论公司对外担保，由笔耕文化传播整理发布。

【摘要】：从1993年《公司法》到2005年《公司法》，我国对公司对外担保的态度经历了从否定到肯定的转变。西方传统理论也曾禁止公司对外担保，但随着“越权无效原则”逐步衰落，公司权利能力不断扩张，立法渐渐认可公司对外担保。这也是因为公司对外担保确实是公司在交易中的客观需要，对市场经济起到促进作用。2005年《公司法》顺应公司担保立法自治与规制相结合的立法趋势，通过制度的设计，在禁止和放任之间寻找平衡点。但一方面，由于《公司法》相关条文过于简单抽象，从而导致了法律漏洞和分歧。另一方面，《公司法》规范公司对外担保的程序性标准也存在不合理的地方难以达到立法目的。 本文第一章共三节，分析公司对外担保的基本理论。首先，从公司权利能力演变中探求公司对外担保的法理依据。传统理论中，公司权利能力由公司经营范围或公司章程。但随着“越权原则”被抛弃，公司目的范围不再限制公司的权利能力。这为公司对外担保提供了理论基础。其次，对公司对外担保利弊分析探求相关立法态度。公司对外担保存在增加公司营利风险、危及股东和债权人利益以及加大市场风险的弊端，同时也存在促进资金融通和促进商事交易、以及为公司赢得商机和商誉的好处。所以,在立法价值选择上,法律不能因为其存在风险就采取禁止的态度，要尊重公司的自治权。针对其弊端要完善相关制度来发挥担保作用的同时规避风险。因此，法律应当采取“有限制的方开”的立法态度。 第二章结合各国的立法例，得出现在的立法趋势，给予我国立法一些启示。我们可以看到各国法律大都认可公司提供担保的行为，但是分别或同时采用了形式上的标准、实质上的标准、限制对象的标准以及主体资格的标准等对外担保的限制标准。台湾“公司法”通过增加第16条第2款说明了完全禁止公司对外担保在实践中是不可行的。英美的立法模式不符合我国国情。但是，我国司法界判断“利益”可以借鉴两国的“合理经营判断”标准。大陆法系从完善公司治理结构进行程序上的限制规范值得我国借鉴。所以，我国法律应当承认公司对外担保的权力能力，并通过完善的公司治理结构、科学合理的限制标准以及辅助制度配备来控制风险。 第三章主要探讨我国立法的突破、不足，并提出完善建议。我国2005年《公司法》承认了公司对外担保的权利能力，赋予公司章程相应自治权，并通过程序规范公司对外担保。但是，，一方面由于条文过于简洁，导致法律歧义和法律漏洞。另一方面，《公司法》规范公司对外担保的程序性标准也存在不合理的地方难以达到立法目的。因此，从微观层面，最高法院应通过司法解释的方式明细相关条文以消除歧义、填补法律漏洞；从宏观层面，从完善公司治理结构角度修改《公司法》相关规定，将决策权赋予董事会或董事，并配置相关权力制约制度。
【关键词】：公司对外担保 公司治理结构 公司对外担保利弊
【学位授予单位】：华东政法大学
【学位级别】：硕士
【学位授予年份】：2013
【分类号】：D922.291.91
【目录】：

• 摘要4-6
• Abstract6-10
• 引言10-11
• 第一章 公司对外担保制度的基本理论11-17
• 第一节 关于担保与公司担保11
• 第二节 公司对外担保法理依据11-13
• 第三节 公司对外担保的利弊考量13-17
• 一、 公司对外担保的弊端13-14
• 二、 公司对外担保的利处14-15
• 三、 利弊权衡后的考量15-17
• 第二章 比较法上的认识:公司对外担保立法考察17-23
• 第一节 各国和地区有关公司担保的立法情况17-19
• 一、 英美法系17-18
• 二、 大陆法系18-19
• 第二节 各国和地区有关公司对外担保立法趋势19-21
• 一、 普遍认可公司对外担保的权利能力19-20
• 二、 通过设立标准限制公司对外担保20-21
• 第三节 对各国和地区立法的评价和借鉴21-23
• 一、 英美法系——“合理经营判断”标准21-22
• 二、 大陆法系——以完善公司治理结构角度进行程序上限制22
• 三、 台湾法——法律强制的限制条件22-23
• 第三章 我国《公司法》的现状、不足和完善23-33
• 第一节 解读《公司法》关于公司对外担保的规定23-26
• 一、 认可公司对外担保的权利能力23-24
• 二、 新《公司法》对公司对外担保的限制24-26
• 第二节 我国《公司法》相关规定存在的不足26-29
• 一、 法条过于简洁，存在法律漏洞和分歧26-28
• 二、 程序性设计存有不合理之处28-29
• 第三节 对《公司法》的完善建议29-33
• 一、 微观层面——通过司法解释细化条文29-30
• 二、 宏观层面——完善公司治理结构和制度配置30-33
• 结语33-35
• 参考文献35-38
• 在读期间发表的学术论文与研究成果38-39
• 后记39-40

【参考文献】

中国期刊全文数据库 前5条

1 刘贵祥;;公司担保与合同效力[J];法律适用;2012年07期

2 宋冰;张斌;;论公司对外担保中的中小股东保护——以我国现行《公司法》的规定为视角[J];法学杂志;2009年01期

3 耿杰圣;杨飞;;公司担保法律问题研究[J];法制与社会;2007年10期

4 韩佼;;公司对外担保制度的形成与完善[J];商事法论集;2009年01期

5 王保树;;现代股份公司法发展中的几个趋势性问题[J];中国法学;1992年06期

  本文关键词：浅论公司对外担保，由笔耕文化传播整理发布。

本文编号：340313