近代中国公民基本权利变迁研究

发布时间：2017-05-05 19:02

  本文关键词：近代中国公民基本权利变迁研究，由笔耕文化传播整理发布。

【摘要】：在“走进权利的时代”里,权利研究成为法学的热点之一。本文以权利史为视角,梳理近代中国公民基本权利在价值、规范、保障三方面的样态,分析其变迁的内在机理和外在机制,探讨制约近代中国公民基本权利实现的因素,以作为当今的借鉴。全文在导论和结语之外,分为四章。 第一章研究基本权利价值。首先,分析了近代中国基本权利观念的引入和构建。驻外公使的出洋笔记、香港商人的经商感悟、国外法律的译著等使中国人接受了“权利”一词,绅商阶层敏锐地意识到利益的保障可以转化为权利话语,通过权利诉求达至权力的获取是时代的新“路径”,于是,绅商们对“权利”进行了知识性的重构和权力期望值的匹配,形成了“本土化”的权利外观和倚重政治权力的权利内核。其次,分析了预备立宪时期基本权利观的层级分化状况。出洋大臣们的权利观念属于典型的统治型,其精髓是严密贯穿限制法则,将权利落在“纸上”；立宪派的权利观念属于典型的焦灼型,其特征是如果自由有利于国家富强就举自由,如果专制有益于国家富强就反自由,权利的核心始终是参政权；革命派的权利观念属于典型的反叛型,其目标明确指向颠覆现有政权,所以,权利核心是革命权。再次,分析了军阀制宪时期基本权利观的发展与变异。这一时期虽然有反自由与倡自由两个对垒的阵营,也有针锋相对的言论交战,但其究里有着“同一性”：无论是反自由还是倡自由都是为国家发展而着想的,无论是争夺权利还是放弃权利都是不“道德”的,都用一元价值观赋予了权利某些强制性的要求。于是,两方合力将权利推进了道德的“峡谷”。最后,分析了国民党制宪时期基本权利观的“主义”化倾向和表征。国民党、共产党、知识界各派人士都热衷于建构自己的理论体系,大谈“主义”,并坚定实践着“主义”。权利在如此语境下丧失了独立性,只是更高价值或其他价值的附庸,以“阶级”、“敌我”为界分,随“革命程序”、“革命重心”而转化,依斗争需要或“赋予”或“剥夺”,实质成为了附条件、附期限才可分赏的“胜利果实”之一。 第二章研究基本权利规范。首先,对近代中国基本法中的自由权体系进行整理。一方面比较基本法中自由权规范的变迁,一方面追寻自由权在实证法律中的变异,发现与西方早期自由权体系相比较,在权利类型与内容的规定上大致接近,但因为程序性的规定较少使权利规范过于简洁而内涵模糊,并由于大都采法律间接保障方式,基本法中的权利规范实属“摆设”,真正规范权利保障的是各色法律、法规。下位实证法往往是统治意志的直接贯彻,又是社会行为模式的直接规范,自由和权利在实证法律中发生了根本性质的变更。其次,对近代中国基本法中的参政权体系进行整理。比较基本法中参政权规范的变迁,追寻参政权在实证法律中的变异,结论是：在选举法中设置资格限制、实行特殊选举或直接圈定,实际上就剥夺了大多数人的参政权。接着,对近代中国基本法中的受益权体系进行整理。比较基本法中受益权规范的变迁,求证受益权在实证法律中的体现,发现下位法或缺失或克减,都导致受益权的享有大打折扣。最后,对近代中国基本法中的社会权体系进行整理。比较基本法中社会权规范的变迁,求证社会权在实证法律中的体现,得出结论为：社会权的实现需要国家积极的“能动”,国家因此也掌握了权利的主动。在服务政权统治方面积极作为,在利益投入方面消极懈怠,社会权因此而被“转向”。 第三章研究基本权利保障。首先,考察行政控制与基本权利保障的关系。通过对公民自由权在政府行政控制下的境况分析,发现近代中国政府对于公民自由权没有“不干涉”的认识,更没有起到保障功能,而是“积极”的渗透、侵入、削夺。大量的行政法规对于公民自由权进行限制,在法制层面,权利已然缺损；强势的行政管理不断侵蚀公民自由权,主导、监督到全面掌控,权利在实有层面变成了法定义务,变成了没有选择的服从;加之非法治暴力统治手段的滥用,公民自由权随意被剥夺,毫无保障可言。然后,考察司法救济与基本权利保障的关系。近代中国大“问题”在行政控制中已被“解决”,小“问题”才会走司法程序,可是,在程序保障不到位、司法不独立,缺失违宪审查的情况下,被损害的权利很难得到公正的矫正,无救济则无权利,公民基本权利的实有状况已一目了然。 第四章研究近代中国公民基本权利变迁机制。首先分析了社会背景与权利变迁的关系,正是传统文化、政治概念与社会事件的互动,重构并塑造了中国式的权利样态。其次分析了意识型态与权利变迁的关系,在深重的民族危机的笼罩下,民族主义、国家主义自然是强劲的,自由主义“先天不足”、“后天失调”,难以“存活”,权利本位的理念无法解决动荡的社会境况,故不为接受、信仰。最后分析了权力模式与权利变迁的关系,君权式微时,权利诉求浪潮此起彼伏,不断涌现新高；军权无端时,权利常常处于“无常”之状态,非法治的暴力使法定的基本权利形同虚设；在党权的凌厉之下,民权被训导、被监护、被代表,实质就是被限制。 结语则集中概括了近代中国公民基本权利体制中的“短板”。在观念层面,国家自由、团体自由始终统摄着个人自由,权利道德化后则失去其“自主性”,成为其他价值的附庸；在法制层面,法律、法规才是社会行为模式的规范,宪法只是政治资源的“器物”,于是,宪法上的基本权利受制于法律,还受制于行政紧急权；在实证层面,政府权力的强势,司法救济的微弱,违宪审查制度的缺失,都导致个人基本权利实际处于毫无保障之境地。 本文的观点一是：权力本位的思维模式重构了中国近代权利的样态,权利是权力的衍生物,没有独立价值。 观点二是：在民族情结深厚的后发国家,自由主义难以生根,集体本位主义思想统摄着权利的认知。 观点三是：近代中国公民的基本权利受制于法律,受制于行政紧急权,受制于政府能动性,受制于司法救济的缺失,实际上等于没有权利可言。 观点四是：依据国权、实证法律、行政权对权利的凌驾与司法救济的薄弱,本文认为近代中国权利体制中存在着“短板”,权利“短板”的形成既有传统文化模式的影响,也有社会生存局势的无奈,短板现象是法律移植、仿袭过程中进行文化重构的重要路径。
【关键词】：权利 权力 自由 政府 宪法
【学位授予单位】：武汉大学
【学位级别】：博士
【学位授予年份】：2011
【分类号】：D921;D929;K25
【目录】：

• 论文创新点5-6
• 中文摘要6-9
• Abstract9-18
• 导论18-26
• 一、研究缘由和研究意义18-20
• 二、研究现状20-21
• 三、研究思路和论文观点21-24
• 四、研究方法和本文不足24-26
• 第一章 近代中国公民基本权利的价值分析26-72
• 第一节 权利的定译与认知的本土化26-33
• 一、权利新语26-27
• 二、权利主体的异化27-28
• 三、权利论证的补正28-31
• 四、利益诉求的特指31-33
• 本节小结33
• 第二节 预备立宪时期基本权利价值的层级化33-41
• 一、保皇思潮中的权利价值取向33-35
• 二、立宪思潮中的权利价值取向35-38
• 三、革命思潮中的权利价值取向38-41
• 本节小结41
• 第三节 军阀制宪时期基本权利价值的转向41-50
• 一、从倡“自由”到反“自由”41-45
• 二、从“自由主义”到“社会主义”45-49
• 本节小结49-50
• 第四节 国民党制宪时期基本权利价值的“主义”化50-71
• 一、三民主义中的权利价值向度50-62
• 二、新民主主义中的权利价值向度62-67
• 三、实用主义中的权利价值向度67-71
• 本节小结71
• 本章小结71-72
• 第二章 近代中国公民基本权利的规范分析72-101
• 第一节 近代中国基本法中的自由权体系72-80
• 一、基本法中的自由权规范比较72-78
• 二、自由权在实证法律中的变异：以南京国民政府颁行的新闻法规为视角78-80
• 本节小结80
• 第二节 近代中国基本法中的参政权体系80-89
• 一、基本法中的参政权规范比较81-82
• 二、参政权在实证法律中的变异：以北洋政府颁行的选举法为视角82-89
• 本节小结89
• 第三节 近代中国基本法中的受益权体系89-96
• 一、基本法中的受益权规范比较89-90
• 二、受益权在实证法律中的体现：以诉愿权、请愿权的法律配置为视角90-95
• 本节小结95-96
• 第四节 近代中国基本法中的社会权体系96-100
• 一、基本法中的社会权规范比较96-97
• 二、社会权在实证法律中的体现：以受教育权的法律配置为视角97-100
• 本节小结100
• 本章小结100-101
• 第三章 近代中国公民基本权利的实证分析101-146
• 第一节 行政控制与基本权利的保障101-134
• 一、行政法规对基本权利的限制101-111
• 二、行政管理对基本权利的侵蚀111-132
• 三、暴力统治对基本权利的削夺132-133
• 本节小结133-134
• 第二节 司法救济与基本权利的保障134-145
• 一、程序保障不到位的影响134-136
• 二、司法不独立的影响136-141
• 三、缺失违宪审查的影响141-145
• 本节小结145
• 本章小结145-146
• 第四章 近代中国公民基本权利的变迁机制146-170
• 第一节 变迁机制一：社会背景的异动146-152
• 一、时局的激荡146-150
• 二、辩论的勃兴150-151
• 本节小结151-152
• 第二节 变迁机制二：意识形态的流变152-158
• 一、孱弱的自由主义152-154
• 二、强势的国家主义154-156
• 三、强劲的民族主义156-158
• 本节小结158
• 第三节 变迁机制三：权力模式的变更158-169
• 一、君权的式微158-161
• 二、军权的无端161-164
• 三、党权的凌厉164-169
• 本节小结169
• 本章小结169-170
• 结语：权利体制中的“短板170-185
• 附表一：权臣奏折中的“权利”185-189
• 附表二：1899—1911年梁启超著述中的“权利”189-209
• 附表三：《民报》中的“权利”209-221
• 附表四：南京国民政府时期颁布的新闻法规(一)221-235
• 附表四：南京国民政府时期颁布的新闻法规(二)235-247
• 附表四：南京国民政府时期颁布的新闻法规(三)247-251
• 附表四：南京国民政府时期颁布的新闻法规(四)251-261
• 附表四：南京国民政府时期颁布的新闻法规(五)261-264
• 附表五：《参议院议员选举法》修正前后选举人资格条件比较(一)264-265
• 附表五：《众议院议员选举法》修正前后选举人资格条件比较(二)265-266
• 附表六：近代中国基本法中的行政权规制比较(一)266-268
• 附表六：近代中国基本法中的行政权规制比较(二)268-269
• 附表六：近代中国基本法中的行政权规制比较(三)269-270
• 附表六：近代中国基本法中的行政权规制比较(四)270-271
• 附表六：近代中国基本法中的行政权规制比较(五)271-272
• 附表六：近代中国基本法中的行政权规制比较(六)272-273
• 附表六：近代中国基本法中的行政权规制比较(七)273-274
• 附表六：近代中国基本法中的行政权规制比较(八)274-275
• 参考文献275-287
• 攻博期间发表的文章287-288
• 后记288

【参考文献】

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本文编号：346892