论私募股权投资中公司回购规则的适用

发布时间：2017-03-28 09:14

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【摘要】：私募股权投资中,PE通常会与公司在对赌协议中约定当对赌失败时公司进行股权回购,一方面是PE退出的途径,另一方面对于目标公司估值的调整、避免信息不对称带来的不确定性有很重要的作用。在投资协议中,会将此项权利称为强制回赎权,但强制回赎权并非法律术语,因此本文使用公司回购或公司回赎。当PE与目标公司对于回购是否能实现发生争议诉诸法律时,自对赌协议第一案——海富案的终审判决PE与目标公司对赌无效发表于最高人民法院公报后,几乎所有判决都以公司回购PE股份损害股东及债权人利益这些理由而无效。笔者对这种一刀切的做法表示疑惑,因此本文针对公司回购是否影响公司、股东及债权人利益做出细致全面的分析。本文共两万字,分为四章。笔者首先列举了北京和厦门的两个案例,介绍PE与目标公司对赌的内容,包括回购情形及回购价格。法院以定了固定回购价款损害公司及公司债权人利益及业绩补偿和约定回购及回购价款,构成了对投资公司的利润分配,违反了股东平等,侵害股东利益来否定公司回购。其次,笔者列举仲裁庭对公司回购主要是反向运用刺破法人面纱,考量签约时目标公司是否受到了融资方的控制。其次,笔者分析了公司回赎PE股份在法理上的冲突,并一一驳斥。第一,基于公司不能成为自己的股东的观点,一则此观点是法人实在论的衍生,二则我国规定公司持有自身股票在十日内应注销且无表决权和分红权。第二,针对与股东平等原则相冲突的观点,笔者论证了我国公司法并未禁止类别股的发行,认为只要PE在增资相关协议中没有利用优势地位签订不平等条款、引入时的股东会没有大股东权利滥用,都不会违反股东平等原则。第三,对威胁债权人利益的考量,笔者依次论证了由于资本维持原则的逐渐放松,减资并不一定影响债权人保护;债权人与股东差别保护的根本原因是公司采有限责任,则将风险转嫁给没有表决权的债权人;PE作为类别股股东,其保护应当与普通股股东的保护不完全一致;再次,找出公司回赎PE股份在我国公司法上可以适用减资路径,但减资路径规定较为简陋,且花费成本较高。建议我国应参照德国的减资分类制度,实行“特定情形+概括授权”式的立法模式。最后,由于笔者学识尚浅,对于文中PE数十倍的资本溢价是否在其与债权人的博弈中能更添优势,我国是否对债权人过度保护并没有思考出结论。同时,在具体回购制度的建立上,对于回购来源及价格,也有人云亦云之嫌。
【关键词】：对赌协议 公司回购 股东平等 债权人保护 减资
【学位授予单位】：华东政法大学
【学位级别】：硕士
【学位授予年份】：2016
【分类号】：D922.291.91
【目录】：

• 摘要2-4
• ABSTRACT4-7
• 导论7-11
• 一、选题背景7-8
• 二、文献综述8-9
• 三、研究方法及意义9-11
• 第一章 PE投资中公司回购股份概述11-14
• 一、PE投资中公司回购股份概述11-12
• 二、公司回购股份相关裁判12-14
• （一）法院12-13
• （二）仲裁13
• （三）小结13-14
• 第二章 公司回购的正当性分析14-30
• 一、股份回购的公司法法理14-15
• 1.公司契约自由理论14
• 2.期望权落空理论14
• 3.利益平衡理论14-15
• 二、对公司回购正当性质疑的回应15-30
• （一）公司不能成为自己的股东15-16
• （二）违反股东平等原则16-23
• （三）威胁债权人利益23-30
• 第三章 公司回购PE股权的路径30-36
• 一、我国公司回购适用减资途径30-32
• （一）我国减资模式概述30-31
• （二）其他国家减资模式借鉴31-32
• 二、回购制度的立法建议32-36
• （一）公司取得自己股份的情形33
• （二）回购的资金来源33-34
• （三）回购价格34-35
• （四）信息披露制度35
• （五）违法回购的效果和责任35-36
• 结语36-37
• 参考文献37-39
• 一、著作及译著类37
• 二、编著类37-38
• 三、杂志类38-39

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1 朱圆;;美国公司治理机制的晚近发展[J];福州大学学报(哲学社会科学版);2008年06期

2 郭富勤;;关于完善优化公司股权结构制度的若干思考[J];中共郑州市委党校学报;2008年05期

3 孙丽;金融体系与公司治理——日、美、德比较分析[J];日本研究;2003年01期

4 陈文荣;面对风险:证券公司怎么办?[J];中国律师;1999年11期

5 剧锦文;;美国大公司“造假”与美国公司制度批判[J];红旗文稿;2003年04期

6 严也舟;;法律环境、政府干预与公司治理研究综述[J];中国管理信息化;2008年14期

7 彭朝明;;提高厦门特区上市公司质量探析[J];厦门特区党校学报;2002年04期

8 陈界融;;股东协议与公司章程若干法律问题比较研究[J];北京航空航天大学学报(社会科学版);2011年03期

9 周峻山;;对上市公司大股东违规行为的分析及对策思考[J];社会科学战线;2006年04期

10 蔡洪文;上市公司会计作假分析[J];中共贵州省委党校学报;2004年04期

中国重要会议论文全文数据库 前10条

1 严子淳;初旭;;公司治理视域下法律对股东保护研究现状展望[A];第五届（2010）中国管理学年会——公司治理分会场论文集[C];2010年

2 赵增耀;;股权结构与公司治理[A];管理科学与系统科学研究新进展——第6届全国青年管理科学与系统科学学术会议暨中国科协第4届青年学术年会卫星会议论文集[C];2001年

3 朱善利;朱启兵;唐正清;;股权结构、治理模式与公司业绩——基于中国上市公司的实证研究[A];北京论坛（2004）文明的和谐与共同繁荣：“全球化背景下的经营管理”经营管理分论坛论文或摘要集[C];2004年

4 金成隆;纪信义;李欣蓉;;公司股权结构与创新活动绩效之关连性分析:中国新兴市场[A];中国会计学会2005年学术年会论文集（下）[C];2005年

5 王琨;候宇;;股权结构对公司市盈率的影响——来自中国股市的实证研究[A];中国会计学会第六届理事会第二次会议暨2004年学术年会论文集（上）[C];2004年

6 马连福;曹春方;;政府干预、公司治理与IPO募集资金投向变更[A];第五届（2010）中国管理学年会——公司治理分会场论文集[C];2010年

7 曹国华;林川;;CEO变更、公司业绩与盈余管理——基于应计盈余与真实盈余的检验[A];中国会计学会2011学术年会论文集[C];2011年

8 叶敏敏;;后金融危机时代上市公司股权结构变化的动因及效应研究[A];中国会计学会高等工科院校分会第十八届学术年会（2011）论文集[C];2011年

9 吴越凡;;我国保险公司股权结构与治理机制研究[A];十二五·新挑战：经济社会综合风险管理——北大赛瑟（CCISSR）论坛文集·2011[C];2011年

10 韩亮亮;;行业竞争、第一大股东与公司绩效——来自我国上市公司的经验证据[A];中国会计学会2006年学术年会论文集（中册）[C];2006年

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1 申万;一个关于“公司治理”的小故事[N];经理日报;2009年

2 ;上市公司岂是“唐僧肉”[N];中国证券报;2001年

3 冯根福;正确认识公司治理所要解决的根本问题[N];光明日报;2004年

4 记者 金涛;小贷公司施展拳脚正当时[N];浙江日报;2011年

5 刘晓健 刘磊;强化上市公司募集资金监管[N];证券日报;2003年

6 证券时报记者 郭渭鹏;治理扎紧风险篱笆 宁夏上市公司精彩跨越[N];证券时报;2009年

7 彭飞 张燕丽;能否建立有效的公司治理将直接影响投资者的权益[N];中国企业报;2004年

8 本报记者　 熊欣;大股东破产 上市公司福祸难料[N];证券日报;2006年

9 冯小树;被否公司被否理由[N];中国证券报;2007年

10 记者 张兰;保监会：推动公司治理架构从“形似”走向“神至”[N];金融时报;2009年

中国博士学位论文全文数据库 前10条

1 乐菲菲;人力、股权、债务资本结构与公司绩效[D];南京航空航天大学;2014年

2 金鑫;上市公司股权结构与公司治理[D];复旦大学;2003年

3 张海平;上市公司股权激励效应研究[D];复旦大学;2011年

4 庞金勇;上市公司高管变更与公司治理关系研究[D];山东大学;2008年

5 张伏波;上市公司股权结构与公司治理[D];华东师范大学;2004年

6 刘阳;制度制约下的上市公司高管变更的研究[D];暨南大学;2010年

7 李静;机构投资者参与公司治理的理论与实证研究[D];华中科技大学;2010年

8 王贵;论中国公司治理完善[D];西南财经大学;2010年

9 宋志鸿;以激励机制强化公司治理之研究[D];暨南大学;2006年

10 马磊;高管更换、公司业绩与治理机制[D];山东大学;2008年

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1 解猛猛;有限责任公司除名权制度探究[D];中国青年政治学院;2014年

2 王多仁;创业板上市公司治理结构对公司绩效影响机制研究[D];兰州大学;2015年

3 朱雅宁;管理层持股与公司业绩的关系研究[D];苏州大学;2015年

4 郑春潮;公司治理机制的相关性与替代性研究[D];西安财经学院;2015年

5 刘慧娟;MC公司并购战略研究[D];山东大学;2015年

6 张峰;JH茶业公司发展战略研究[D];广西大学;2015年

7 万昌海;A公司发展战略研究[D];南昌大学;2015年

8 包逢春;科技型小微企业A公司创立研究[D];南昌大学;2015年

9 余坚;J担保公司发展战略研究[D];南昌大学;2015年

10 沈靓;创业板制造业上市公司股权结构与公司绩效关系的实证研究[D];河南科技大学;2015年

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