权利推定的原理研究与制度安排

发布时间：2017-06-02 18:21

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【摘要】：分析法学派主张法律与价值判断相分离,这是为了维护现有法律的稳定性,只是一件漂亮的外衣,希特勒的专制法律宣告了“恶法亦法”是对人的权利的践踏。自然法学派宣扬的天赋人权虽然难以获得证成,但始终强调法律的目的是实现人的自由权利,彰显了对人的权利的终极关怀。应有权利的客观存在性和马克思主义法学派对权利本源的主张(权利最终导源于特定的物质生产关系和交往形式)说明了权利相对于法律的先在性,从而证明了权利推定的存在。 立法技术的有限性与社会生活的发展变化之间的矛盾决定了：权利推定是实际法律实践中一个无法回避也无法终结的主题。权利是一个开放性概念,它不断的接受社会的价值评判,也根据社会主体的利益需求不断的丰富和扩充。权利是一种制度化的价值,它需要不断被发现、被证明为正当,进而得到法律的保障。权利的开放性又意味着永远存在着一些在法定权利之外的权利,人类法律体系的建立就是要不断的将法律外的权利吸收成为法律内的权利,不断的发现、确认权利,而发现权利的最及时的方法就是权利推定。 权利推定是指以一定有优次顺位的法律资料和社会现实为依据,通过形式逻辑推理和辩证正当性论证的方法,将应有的、隐含在现有法定权利之内的、或者符合社会现实情状的权利确认为法定权利的思维和过程。权利推定不单单存在于法律运动链条中的某一个环节,而是贯穿整个法律运行过程。权利推定作为一种特殊的权利思考方式,发生在立法、行政、司法、守法的整个权利生成或法律生成的实践过程之中。权利推定的主体是多元的,包括整个法律各个运行环节的参与者们,即立法者、执法者、司法者和普通民众。美国宪法中确立的“人民保留权利”原则和法国宪法中确立的“法不禁止即自由”原则是权利推定的合法性依据。权利推定的法治原则要求法律资料在作为权利推定依据时有优先性,但是在现有法律资料不充分,或者不符合当前的实际要求时,就可以也应当跳出法律框架,以社会现实的种种作为权利推定的客观依据。 权利推定理念的实现依赖明确、具体的制度安排和运行机制,权利推定的正正义、公平、民主、效率依赖于一系列切实可行的正当程序。此外还必须尊重社会的传统道德,以达到权利推定的良好社会效果。
【关键词】：权利推定 价值判断 正当性 程序
【学位授予单位】：南京师范大学
【学位级别】：硕士
【学位授予年份】：2014
【分类号】：D911
【目录】：

• 摘要3-4
• Abstract4-7
• 导论7-10
• 一、问题的提出7-8
• 二、关于该课题的研究现状8
• 三、研究方法8-9
• 四、研究目标与结构安排9-10
• 第一章 权利推定的概念10-24
• 一、权利的本源10-18
• (一) 权利本源的不同界说10-14
• (二) 权利的先在性论证14-18
• 二、权利推定的概念综述18-24
• (一) 前人概念分析18-20
• (二) 权利推定的概念界定20-24
• 第二章 权利推定的类型24-33
• 一、形式的权利推定和实质的权利推定24-25
• (一) 形式的权利推定24
• (二) 实质的权利推定24-25
• (三) 形式的权利推定与实质的权利推定的区别25
• 二、制度性权利推定与非制度性权利推定25-30
• (一) 权利推定的主体25-27
• (二) 制度性权利推定27-28
• (三) 非制度性权利推定28-29
• (四) 权利推定主体间的多元互动29-30
• 三、先验式权利推定和经验式权利推定30-33
• (一) 先验式权利推定30-31
• (二) 经验式权利推定31
• (三) 先验式权利推定和经验式权利推定的联系与互动31-33
• 第三章 权利推定的正当性依据33-45
• 一、权利推定的法律依据33-39
• (一) 人民保留权利原则33-36
• (二) 法不禁止即自由原则36-39
• 二、权利推定的社会渊源39-45
• (一) 习惯39-41
• (二) 伦理道德41-43
• (三) 文明社会的一般假设43-44
• (四) 权利推定中采用社会渊源的限制原则44-45
• 第四章 权利推定的制度安排45-55
• 一、权利推定的原则45-46
• (一) 法治原则45
• (二) 民主原则45
• (三) 位阶原则45-46
• (四) 解释、论证原则46
• 二、权利推定的程序要求46-50
• (一) 权利推定程序的目的性要求47-48
• (二) 权利推定程序的过程性要求48-50
• 三、权利推定的运作机制50-55
• (一) 立法中权利推定的运作机制50-51
• (二) 行政中权利推定的运作机制51-53
• (三) 司法中权利推定的运作机制53-54
• (四) 权利推定的伦理道德制约机制54-55
• 结语55-56
• 参考文献56-58
• 一、著作类56-57
• 二、论文类57-58
• 致谢58

【参考文献】

中国期刊全文数据库 前4条

1 林志敏;论法律权利的形式与推定[J];吉林大学社会科学学报;1991年05期

2 李可;;论习惯法的法源地位[J];山东大学学报(哲学社会科学版);2005年06期

3 徐亚文;孙国东;;“沟通理性”与全球化时代的法律哲学——凡·豪埃克《作为沟通的法律》述要[J];法制与社会发展;2006年01期

4 霍宏霞;;权利推定——概念梳理与概念重塑[J];燕山大学学报(哲学社会科学版);2011年02期

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1 夏泽祥;美国宪法第九修正案研究[D];山东大学;2011年

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本文编号：416166